当代物权法百科全书小辞典初稿940-2 (第3/7页)

式、不同内容和不同物权法体系、不同物权制度的两种物权法。

    1、形式上的区别

    （1）新物权法的结构

    新物权法，重点地有针对性地改革了旧的结构形式，编排次序为：第一编总则共3章，第二编所有权共6章，第三编用益物权共5章，第四编担保物权共4章，第五编占有共1章。附则共2条。编目以下才是具体的章，共有19章。

    第1章基本原则，第2章物权的设立、变更、转移和消灭，第3章物权的保护，第4章一般规定，第5章国家所有权和集体所有权、私人所有权，第6章业主的建筑物区分所有权，第7章相邻关系，第8章共有，第9章所有权取得的特别规定，第10章一般规定，第11章土地承包经营权，第12章建设用地使用权，第13章宅基地使用权，第14章地役权，第15章一般规定，第16章抵押权，第17章质权，第18章留置权，第19章占有。附则。

    （2）旧物权法的结构

    旧物权法，编排次序为：通则、所有权、地上权、永佃权、地役权、抵押权、质权、典权、留置权、占有等共10章。整部物权法为一编目，展现出来的是每一章的章目。

    2、内容上的区别

    新旧两种物权法中，都有通则、所有权、地役权、抵押权、质权、留置权、占有这7种物权类型，只是定义上对于某些物权有些区别。其余的12章规定，是新物权法独有的内容。

    两者之间的主要区别，是新物权法涵盖4种物权主体，客体内容大幅度增加，普通物权法、担保物权法与制度物权法、政策物权法、技术物权法体系样样齐全，充分体现了21世纪中国特色社会主义宏观物权法的比较优势。旧物权法仅仅规定1种物权主体，客体内容也很单调，仅仅涵盖普通物权法、担保物权法和少量技术物权法体系，显示出20世纪半资本主义、半封建官僚主义微观物权法的劣势。

    显而易见，新物权法比旧物权法，在内容进行了大幅度的改进与充实，科学性、公平性、概括性、逻辑性、实用性大大增强，以现代性、系统性、科学性、实用性、严谨性、趣味性、深奥性和广谱性为特长，非常适用现时代的国情、社情与民意，实为世界物权法学史上的经典之作。

    一看所有权概念的定义。

    （1）新物权法的所有权定义

    所有权，是整部物权法中最显赫的物权，在普通物权法系中是王牌物权，所有的其他物权都是围绕所有权展开物权关系的。对于这种核心概念的科学定义至关重要，标志着物权法立法质量的保证与法律效力的延伸。

    新物权法第39条漂亮地明确规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”

    上述规定，已经是全世界最标准的所有权定义了。所有权的4项权能非常全面而完全正确。多一个字不行，少一个字也不行，就是这样的字斟句酌，恰到好处。

    注意：

    关于所有权人。这里是“所有权人”，而不是“所有人”。所有权人，就是特定的一类物权人，任何人也无法与这种人混淆在一起。“所有人”也许是所有权之人，也许是“全部的人”，歧义就在这里。是法律的，必须精确到位，绝对应当避免歧义性的字眼。

    关于自己。所有权是自物权，享有占有、使用、收益、处分的自主权。凡是他人之物，不能建立自物权，不能享有自主权。否则，就会形成不当占有、不当得利，甚至于形成非法地侵占他从之物。

    关于不动产或者动产。这些都是有金钱价值和交换价值的财产，只有财产才能与收益权挂钩。可惜的是，有些物也可以产生所有权，但只有物权价值，没有金钱价值和交换价值，就无法产生收益权。

    关于依法。所谓依法，也是很有讲究的。依照法律，依照法规，依照政策法规，依照部门法，依照地方法，依照解释法，都是“依法”。诚然，首选的是“依照法律”。在没有法律规定的情势下，可以依照行政法规、政策法规或者部门法规、地方法规以及司法解释。

    关于权能。权能，表示所有权之核心权力，即不能多确认，也不能少确认，更不能模棱两可式的确认。新物权法将所有权的权能概括为4大权能，是世界上最完整、最精确的所有权定义。而且，所有权的正确定位，有利于用益物权的正确定位，理论与实践意义非常重大。

    （2）旧物权法的所有权定义

    旧物权法第765条规定：“所有人，于法令之限制范围内，得自由使用、收益、处分其所有物，并排除他人之干涉。”

    上述规定，有二大瘕疵。

    一是所有权权能不齐备。将所有权的权能定位于使用权、收益权、处分权这三项权能之中，缺少了占有权这种原始性权能，就是一种不完整的规定，势必影响到原理的认识与实践的应用。

    客观地说，所有权人对于自己之物，既可以亲自直接占有，也可以间接占有，也可以委托他人占有。

    直接占有的，为封闭式占有权。

    间接占有的，为开放式占有权，主要形式是以占有合同与用益物权人达成协议，让用益物权人直接占有所有权人之物，所有权人由直接占有变成间接占有，并形成一主一从、一直接一间接式的占有关系，其他的占有关系，由所有权人决定准照用益物权人的占有形式实行。

    委托他人占有的，为半封闭式、半开放式占有权。如所有权人委托他人保管、管领、使用其物，日常性的占有权是通过他人之手行使的，不是所有权亲自行使的。

    占有权是所有权之基础性权能，缺少这一项权能，很有可能将自主性权能变成非自主性权能。如单位和一台办公桌让员工使用，单位的账款让收款员去收取，单位的产品让员工去销售，所有这些占有权、使用权、收益权和处分权，都是非自主性权能。

    倘若所有权人不能享有占有权，那么，所有权人的占有只能是算作一种占有的事实，而无法定义为占有权。

    但是，关于占有的事实，包括有权占有与无权占有、善意占有与恶意占有共4种类型，其中的无权占有、善意占有、恶意占有都不具备占有权之权能，不属于所有权应有的品质。

    所有的物权法之首要任务，就是确认物权。旧物权法对于关键物权—所有权的占有权没有确认，或许意味着任何人也可凭白无故的占有所有权人之物，而不承担法律责任；或许意味着所有权人对于自己之物，不能自由占有，更不能自主占有。

    我们不知道国民党当权者，到底是真不懂起码的物权法原理，还是假不懂起码的物权法原理；到底是故意为之，还是一时的疏忽大意。

    有一点完全是可以肯定的，旧物权法照猫画虎地抄袭日本物权法中所有权的规定。《日本民法典物权》第