当代物权法百科全书小辞典初稿921-2 (第5/7页)
的概念，这是财产权法的概念。讲物权法，不能这样生搬硬套吧？ 空气、阳光是财产吗？谁的财产？财产权人是谁？怎么计算交换价值与经济价值？ 物业小区里面、公园里面的生活垃圾是财产吗？谁的财产？财产权人是谁？怎么计算交换价值与经济价值？ 确切地说，物权法中之“物”，比财产权法中之“物”要宽泛得多，怎么能这样生搬硬套呢？ 财产权法中之“物”，是专指有交换价值或者经济价值的财产，一般是有形物、要式物。否则就不是财产。 物权法之“物”，是除了有交换价值或者经济价值的财产以外，还有物权价值、利用价值之物；除了有形物、要式物以外，还有大量的无形物、略式物。一般流通领域、限制流通领域、禁止流通领域之物，全部可以列为物权法对象。 二则，什么叫做没有本质的区别？ 譬如，占有人占有股权、债权、知识产权等权利，这往往是核心的、集合的占有对象，主要是债权法或者特别财产权法的对象。然而，占有物主要是物权法对象。无论是占有或者准占有，管领方式和法律性质等肯定是有一定区别的。 所谓权利的占有准用物的占有，怎么解释呢？ 原来，占有人占有股权、债权、知识产权等权利，在相关的法律规定中，只规定有权占有和限制无权占有这两个基本点。然而，股权法、债权法、知识产权法等权利法，没有“恶意占有”、“善意占有”之类的概念，关键在于对“善意占有”类型的排斥。 那么，“权利的占有准用物的占有的规定”之论题，只能限于特定的无权占有类型的准占有，决不是全部占有类型的准占有。 问题在于，“准占有”的定义，学说中却是以个别权利的准占有替代了全部权利的占有。这不是以偏概全吗？ 三则，“准占有”需准用什么规定呢？ 物权法第245条关于“占有保护”的规定，暗含有权占有与无权占有两个基本点的占有保护。这总共才84个字。况且，真正能够看懂这种条文意义的是寥寥无几。 另外一些条款中隐隐约约地规定了一些占有保护的对象，毕竟几乎全是有权占有的对象。别的法律根本不敢提“无权占有准保护”，几乎是等于谈虎色变。 那么，“无权占有准保护”之“规定”怎么个准用法呢？ 可以说，民事主体之间发生的“无权占有准保护”，于法无明文规定的情势下，或许可以慎重利用习惯法、道德法、自然法、逻辑法的可靠办法。 上述定义的怪哉，还直接影响到“准占有的构成要件”的论证论据，对此，本文不再赘述。 究竟其根本原因，中国有些专家学者盲目地照搬照抄外国、外地区的一些微观物权法学说，并且将一些不具有代表性的法律规定作为证据。结果使得自己文章的论证论据也不能自圆其说。 比如说，有的著作断言：“因此，各国民法均于保护占有之外，另设保护事实上行使权利（准占有）的规定，仅其保护范围不同而已。《德国民法典》（第1029条、第1090条）以地役权和限制的人役权为限，《日本民法典》（第205条）以财产权为限，……我国《物权法》未对准占有作出规定，是为立法漏洞……” 关于《德国民法典》的问题，该法典物权法编“占有”（第854条至第872条）并无“准占有”的具体规定。第1029条、第1090条的规定，还要作具体的分析。 概括地说： 一则，地役权和限制的人役权本身是一种便利性的物权，不一定是财产权。 如通行权、通风权、透光权、观光权、仰望权、环境卫生保护权等，或者是不动产相邻关系、共有关系中的物权，或者是“限制的人役权”。它们本身是一种便利性的物权，称为不动产利用权和有权占有保护权，不一定是财产权。 二则，第1029条“权利占有人的占有保护”，大意是有权占有的地役权人行使权利时受到妨害的，“以（地）役权在妨害前一年的期间内已行使为限，即使只行使一次，仍准用关于占有保护的规定。” 上述“权利占有人的占有保护”比较拗口，应当相当于“地役权人的占有保护”。只要权利人于一年之内行使过排除妨害请求权，仍准用关于占有保护的规定。这里规定的法律规定的“准用”，即不适用“1年期”除斥期间的规定，可依照法律规定准许地役权人继续享用所有权人提供的需役地。 由此可见，“权利的占有准用物的占有的规定”之论题不能成立。上述第1029条以及其他相关条款，都可以充分证明，地役权是本身先有占有权、后才发生物的占有事实的。 相反地，事实上应当是“物（供役地）的占有准用权利（地役权）的（继续）占有的规定”。 再者，德国是私有制国家，土地的商品化倾向明显，连供役地也处处讲价钱，因此有了“1年期”除斥期间的规定。中国是土地公有制国家，设立和行使地役权相对自由，供役地很少是有偿使用的，地役权式占有保护，一般不适用于“1年期”除斥期间的规定。
再者，《德国民法典》中很多条款是合并式、提示性规定的，“准用”二字在各国民法典中是使用得最多的。 下面再列举《德国民法典》中第1007条“前占有人的请求权”之规定：“（1）占有人在取得动产的占有时非为善意的，曾占有此动产的人可以向其请求返还原物。（2）前占有人的物是被盗、遗失或其他原因丧失的，前占有人也可以向善意占有人返还，但此人为物的所有人，或其物是在前占有人的占有时间前丧失的，不在此限。对于金钱和无记名证券，不适用此种规定。（3）前占有人有取得占有时非为善意的，或其已抛弃占有的，排除请求权。此外，准用第986条至第1003条的规定。”[注：准用有关占有人的抗辩、恶意占有人、违法占有人的责任、必要费用、取回权、占有人的求偿权等规定。] 上述众多条款，对于“占有保护请求权”和“准占有”比较贴切一些。不过，从里面看不出“权利的占有准用物的占有的规定”什么端倪出来。 第1007条“前占有人的请求权”之规定，一般而论，是先有物的占有权，后有占有物返还请求权的。否则，有权占有人凭什么可以向恶意占有人行使返还原物请求权呢？ （2）准占有的构成要件 第一，准占有需以标的物或者标的权利之事实占有为前提，以有权占有为原则。 根据中国物权法的相关规定，基于善意取得制度而成立的占有，可以定义为准占有。这是一种标准式的准占有。但是，这种准占有，本质上是一种亚占有、偏占有、次占有。总之，与正统式、正规式、正经式有权占有相差一个档次，不能相提并论，更不能相互混淆。 其他的标准式、非标准式准占有，债权式准占有、权利式准占有、利益式准占有、代理式准占有，以及无因管理式准占有等等，均应定义为亚占有、偏占有、次占有，需以标的物或者标的权利之事实占有为前提，以有权占有为原则。 第二，准占有必须具备一定的物上请求权或