当代物权法百科全书小辞典初稿945-2 (第1/8页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿945-2

    中国当代物权法谱系图之【担保物权】

    【提要】中国当代物权法谱系图之【物权】，体例上包含普通物权谱、担保物权谱两大组成部分，但其中在普通物权谱中融入了一些制度（政策）物权谱，实际上形成了三个物权谱。现兹将中国当代物权法谱系图之【物权】分三个部分来分别介绍，以便于将三种性质的物权谱区分开来，提高认识水平。

    中国当代物权法谱系图之“物权”，亦即中国当代物权法之“普通物权”、“担保物权”和“制度物权”的谱系图，简称物权法谱或者物权谱。是以公物权为主导、私物权为辅助、共物权为折中之谱系图，公有物权、共有物权、合有物权、私有物权和其他之物权均有相应的规定。物权的表征、性质、属相、归属、利用之基因工程均有相应的谱系，相当于人的姓氏谱系。

    担保物权，是在经贸、金融领域中发生的专业性、趋利性物权，尽管应用范围远远不及普通物权那么广泛与普及，却是非常管用的民商事物权。从以物易物的原始社会，到人可以为物的奴隶社会，以及土地所有权王有制即国有制的封建社会，土地所有权和物权法私有制的资本主义社会，及至社会主义公有制的物权法新社会，担保物权于经济领域中起到了非常重要的杠杆作用。

    担保物权法作为整部物权法的重要组成部分，体现了21世纪中国当代担保物权法的诸多特征，在担保法基础上增加了许多新家庭成员，注入了新鲜血液，显得更加壮硕。

    所谓担保物权之【谱】，就是从担保物权法部分反映情况的，亦即从抵押权关系法、质权关系法和留置权关系法中进行有的放矢地取材的。因为担保物权法之正规化、规范化、格式化的程度相对较高，因此不能中普通物权关系法中那样拓展运用习惯法、道德法、自然法和一般的形式逻辑法。

    一、基本理念

    （一）概观

    担保物权，是指在借贷、买卖、运输、仓储、服务、委托、加工承揽等经济活动中以及无因管理、侵权之债和第三方债务担保等活动中所产生的专业性他项物权，以及担保法锁关系和优先受偿权之类的趋利性等级制物权。债务人或者第三人将自己所有的不动产或者动产作为履行债务的担保。债务人未履行债务的，债权人有权拍卖或者变卖债务人或者第三人提供的不动产或者动产，就所卖得的价款优先受偿。

    担保物权包括抵押权、质权、留置权等优先受偿权，合适条件下或者还包括完全受偿权、保全担保物权等。一般而论，等级物权制度系列中，担保物权优于普通物权，甚至优于王牌物权—所有权这种顶尖的普通物权。

    诚然，担保物权只能在一般流通领域中的普通所有权有效，对于非流通领域和享有特别优先权的所有权均无效，如职工下岗失业的补偿费及其社会保险费、住房补贴费等项目，社会与单位的救济金、抚恤金、丧葬费和扶养费、瞻养费、医疗费、安家费等，均为普通物权中的特别优先权，一般不能在此基础上设立担保物权。

    担保物权内部也有一整套等级物权制度。这种等级制度，一部分根源于普通物权法体系，一部分是担保物权法自身设置的。如不动产登记制度、动产交付制度和合同有效制度，及其优先权制度、排他权制度、溯及权制度、追击权制度和一物一权主义制度等，根源于普通物权法体系。其余的都是担保物权法自身设置的等级物权制度。

    担保物权内部那种一整套等级物权制度，更加错综复杂，是一种纵横捭阖式的等级物权制度。

    第一层次，外部的等级制度。

    是留置权优于质权，质权优于抵押权，担保物权优于反担保物权，自保物权优于他保物权，正规担保物权优于准担保物权等等。对于债权人选择高等级的担保物权更加有利，对于债务人选择低等级的担保物权更加有利，债权人与债务人都可以利用担保物权的等级制度为自己所用。

    第二层次，内部的等级制度。

    抵押权方面，不动产抵押权优于动产抵押权，登记生效的抵押权优于未登记的抵押权，先登记生效的抵押权优于后登记生效的抵押权，先设立的抵押权优于后设立的抵押权，浮动抵押权优于其他抵押权，法院判决抵押权优于争议不止的抵押权，超短期抵押权优于短期抵押权，以及最高额抵押权优于一般抵押权等等。

    质权方面，权利质权优于动产质权，知识产权质权优于其他权利质权，股权质权优于非股权质权，超短期质权优于短期质权（应收账款质权除外），金钱类权利质权优于非金钱类权利质权，最高额动产质权优于一般动产质权，最高额权利质权优于一般权利质权等等。

    留置权方面，特别留置权优于一般留置权，拟定动产集合留置权优于单项式动产留置权，企业留置权优于非企业留置权，非同一法律关系的留置权优于同一法律关系的留置权，营业主人特别留置权、不动产收益租赁特别留置权、旅行旅业特别留置权优于一般留置权，无因管理之债留置权、侵权之债留置权优于业务之债留置权等等。

    确切地说，担保物权不仅仅在民商事领域中大量存在，而且在公事、政事等领域中大量存在。如行政、司法机关对于违法乱纪单位与个人的财产扣押权、扣留权和没收权、处分权，以及对于脏物、遗失物、漂流物、埋藏物、隐藏物、文物、野生动植物的留置权与处分权、优先受偿权、完全受偿权、保全受偿权等，是公法意义上的“担保物权”与“准担保物权”。

    所谓谱，就是家谱、族谱。家谱，是一种物权之谱。族谱，是一类物权与附着物权、派生物权、连体物权或变异物权、消灭物权之谱。担保物权之族谱，涵盖不动产抵押权与动产抵押权、一般抵押权与最高额抵押权，以及浮动抵押权、法院判决抵押权；涵盖动产质权与最高额动产质权，以及各种权利质权；涵盖各种动产留置权，以及民事留置权与商事留置权、企业留置权，以及各种一般留置权与特别留置权。

    众所周知，担保物权在整个经济社会中扮演着非常重要的角色，起到了经济杠杆的作用。担保物权法就是统一规范与调整担保物权关系的法律，是公平交易的基本法。

    中国最早的担保物权文字记载于西周的《周礼天官小宰》，涉及买卖交换、租赁借贷、债权债务、租赁雇佣等各个方面，傅别是债权债务关系的契约，质剂是商品买卖关系的契约。所有这些契约法，是将普通物权与担保物权、普通债权与担保债权混合在一起的法律规定。其中，契据质权、信托质权、物件质权占有很大的比重。

    秦简《金布律》、《厩苑律》、《工律》规定了债的发生、债务担保、债务的履行等各个方面。债务担保人既有官方，又