当代物权法百科全书小辞典初稿872-2 (第2/3页)

、阳光等无形物的占有。

    二则，普通物权法中只关注物的占有，不关注权利的占有。但担保物权法中的权利质权，就是债权人对于债务人权利的占有控制，包括对于票据权、有价证券权、金钱权、可转让的基金债券权或股权和知识产权的占有控制。

    事实上的占有，虽然不全面还是有一定的市场的。

    如遗失物、埋藏物、隐藏物、漂流物的占有是偶然占有，暂时的占有不是依据占有权而取得占有资格的；动产或者不动产在未交付之前不能成立普通占有，动产在未交付之前不能成立质权或者留置权占有等。

    不过，普通物权法中存在间接占有，担保物权法中存在抵押权精神占有、权利质权的登记占有或者间接占有，所有这些不是狭义的占有所能够解释的问题了。

    狭义的占有，主要集中于普通物权法之中，主要有所有权的占有与用益物权的占有两大类别。两种普通物权的占有，似乎是一对天生的孳生兄弟，经常混搭在一起，接受了不同的分工，扮演着不同的物权角色。前者是带头的权利，是占有运动的带头人，占有往往与使用、收益、处分难舍难分；后者是后生的权利，是占有运动的参与者，占有通常与使用、收益难舍难分。他主占有与自主占有两种占有混搭在一起时，可以从同一标的物上各自取得物的效用与利益。所有权的占有独立行使物权时，才是完全排他性的占有权。

    通常所谈论的占有是指普通物权法之中的占有，因为这种占有具有广泛的适用性和普遍性意义。在未产生法锁关系前各种物的权利主体客体均可以自由地成立占有关系，成为基本的物权关系单元，并为拓展到物的使用、收益、处分夯实物权基础。担保物权法的占有，需要在普通物权法占有的基础上建立新的占有关系；制度物权法的占有，并不是完全与普通物权法的占有切割的，其常常参考普通物权法之中占有的基础理论与司法实践，完善有权占有、无权占有的推定办法。

    三、狭义占有的主要类型

    1.所有权之占有

    所有权之占有，文字上与其他的占有没有区别，内涵上与其他的占有区别甚大。其性质是自物权的占有，或自主权的占有。故在众多占有权系列中，此项占有是独领风sao，或者风头出尽。自物权的占有，是镀金了的占有，有一物一权主义保护与全程排他权保护、优先权保护、优势物权请求权保护等一整套保护机制，在普通物权法处于显要位置。

    一般而论，自己独立行使自己的占有权，根本不依赖合同关系而成就，这在动产占有权上表现得相当突出；在不动产占有权上主要在设立占有权时需要登记，登记后受限制的条件明显减少。另外一面，所有权人的占有与其他权利人的占有或者与他物权人的占有，应当依合同关系而成就，否则，所有权人的利益就难以保证与受法律保护。合同关系建立以后，自物权的占有与他物权的占有容易共于一物，主要是所有权的占有与用益物权的占有共于一物，前者的占有为约定占有，后者的占有为事实占有。

    2.用益物权之占有

    用益物权之占有，不是自主性占有，而是借助性占有，或者是有偿使用性占有。用益物权的权利，有从所有权权利中分流出部分的权利，或者有派生的权利。两者之间的所谓占有权、使用权、收益权，表面上是没有什么区别的，而本质上、占有权的效能上是有正副之分的，所有权部分的属于正物权权能，用益物权部分的属于副物权权能。

    用益物权占有关系的成立、行使、变更、消灭，须依合同关系而成立、行使、变更与消灭。这是肯定了的。否则，就是非法占有，不受法律保护。合同关系的成立及其相关事项的约定，主导权在于所有权人。因为主物权人可以决定标的物是否可以转让、出租、出借以及是否附带利益输送，可以决定如何与他物权人共享一个物，共享多长时间，相应的信托义务怎么履行，使用、收益与违约责任怎么确定等等，所有权人不同意，事情就办不成。当然，在取得财产的占有权之前，用益物权人是可以讨价还价的，也不是任何时候都听从所有权人摆布的。

    3.担保物权之占有

    担保物权之占有，应当称之为假占有或者控制式占有。其物权化方针和债权化方针，是反所有权保护主义和反所有权中心论的，或者说是担保债权保护主义与担保债权中心论的。

    留置权之占有关系，应当是高端担保物权占有关系。其占有的合法性，在于债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。

    大多数留置权人占有所有权人的财产，是二次占有的。第一次是依据普通合同法占有的，第二次是依据担保合同法占有的。诚然，有的就是在普通合同法中注明了关于成立留置权条款，后来而转化为担保合同法的。

    如果说在普通合同法中没有注明关于成立留置权条款，还是容易产生争议的，尽管法理学家说“留置权是法定的（留置权）”。理论上留置权是物权、没有占有留置财产的时间限制，但立法专家认为有时间限制比无限制的好。实现留置权与消灭留置权占有关系，有约定的按照约定，没有约定或者约定不明确的在两个月以上，鲜活易腐烂变质不易保管的应当在两个月以内。

    权利质权的占有时间，多数应当跟留置权的占有时间差不多，其他的可能会长久一些，高速公路之类的应收账款时间最长。权利质权的占有方式是占有权利，而不是占有财产。这是一种中端的担保物权，占有时间与空间的占有关系都要一些特殊的地方。

    动产质权占有债务人动产的时间，一般可以长于权利质权的占有和留置权之占有时间。这也是一种中端的担保物权，涤除时间最长可以长达两年吧。

    抵押权之占有关系，一般只不过是精神上的占有关系，实物上的占有得依靠法院判决抵押权或者（法院判决）浮动抵押权（主要是关闭破产财产的抵押占有）才得以实现。这是一种低端的担保物权，涤除时间最长可以长达两年吧。

    4.心素占有与体素占有

    按照罗马法的定义，约定的占有为心素的占有。心素，即意思，或者说是约定的意思表示，行为人为本身的主观意念或心理所驱使，占有物具有意定的内涵。当然，心素的或者约定的占有不限于所有权中的占有，唯所有权中的占有突出些而已。

    事实的占有为体素的占有，或者是事实要件存在的占有，行为人对实体物件的掌握控制为内涵。当然，体素的或者事实的占有不限于用益物权中的占有，唯用益物权的