当代物权法百科全书小辞典初稿897-2 (第2/6页)

有人对占有物行使的权利，推定为其合法享有。否则，便是善意占有或者恶意占有。

    二是不动产的有权占有。对于不动产以及其他需要登记才能进行物权变动的动产，它们的物权变动已经有登记作为更有公信力和权威的公示办法。否则，便是善意占有或者恶意占有。

    占有的权利推定规则，对于登记生效主义和登记对抗主义分别对待。

    适用登记生效主义的，原不动产未登记就属于无权占有，物权变动时，同样是无权占有。如有偿出让的建设用地使用权，会出现此类情形。

    适用登记对抗主义的，原不动产未登记不一定属于无权占有，物权变动时，不能对抗善意占有第三人。但是，善意第三人很可能属于无权占有。

    譬如，依据法律规定分配给村民承包地的，承包人对于农用地享有土地使用权，但没有经过不动产登记机构登记；第三人在不知情时取得该承包地，很可能属于无权占有。当有权占有人向无处分权人请求返还该承包地时，善意第三人得向有权占有人返还其占有的承包地。善意第三人因此造成损失的，无处分权人应当向善意第三人赔偿损失。

    恶意占有是基本的占有事实，容易在此基础上形成恶劣的或者错误的占有权、使用权、收益权与处分权，以及恶劣的或者错误的支配权、管领权、控制权、统治权，给有权占有人造成了有意并恶意的损害。

    此项特别规定，由统一的占有制度、占有关系法和侵权责任法规范与调整。占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。

    诚然，这是民事主体之间发生的一般性责任范围。倘若恶意占有人恶意占有公共财产，恶意占有人需承担侵害公共利益的行政责任，性质恶劣、情节严重的，恶意占有人需承担刑事责任。同样地，恶意占有人侵占公民财产数量巨大、性质恶劣、情节严重的，也需要承担刑事责任。

    恶意占有可能会发生各种变态形式，或许需要在定性分析和定量分析方面多下功夫。有些恶意占有貌似善意占有甚至貌似有权占有，有些恶意占有就是从善意占有或者有权占有中蜕变过来的，需要采取多种逻辑推定的办法进行逐个辨识。

    对照占有人、占有物、占有制、占有权和占有条件、占有形式、占有态势、占有关系、占有事实、占有效力和占有责任等，全面而综合地进行逻辑推定，一般会收到理想的效果。除了常用的不相容性逻辑判断以外，有时候还要运用相容性的逻辑判断，最后得出是与非、大是大非等方面的正确结论来。

    对于占有类型的推定，法学家们总结出以下判断标准。

    （1）以法律规范为准则，可以划分有权占有与无权占有。

    （2）以无权占有人是否误信为占有权源为标准，可以划分为善意占有与恶意占有。

    （3）以恶意占有人是否有过失为标准，可以划分为有过失占有与无过失占有。

    （4）以恶意占有手段之强弱为标准，可以划分为和平占有与强暴占有。

    （5）以恶意占有人大胆程度为标准，可以划分为公然占有与隐秘占有。

    （6）以恶意占有时间有无中断为标准，可以划分为继续占有与不继续占有。

    （7）以恶意占有是否具有瘕疵为标准，可以划分为有瘕疵占有与无瘕疵占有。

    （8）以恶意占有人是否侵犯所有权为标准，可以划分为自主占有与他主占有。

    （9）以恶意占有人是否直接占有标的物或者权利为标准，可以划分为直接占有与间接占有。

    （10）以恶意占有人是否亲自占有为标准，可以划分为自己占有与辅助占有。

    （11）以恶意占有人是否一人或数人为标准，可以划分为单独占有与共同占有。

    （12）以恶意占有人是否犯罪或者犯错为标准，可以划分为有罪占有与有错占有。

    物权法第56条、第38条、第66条，分别规定了国家财产防火墙、集体财产防火墙和私人财产防火墙等财产保护的特别指令，其中，第一项禁止性、防止性对象是“侵占”。凡是推定为侵占的，必然是违法的，必然是要承担法律责任的。

    所谓侵占，就是“恶意的无权占有”的代名词，在“占有”系列中是出现频率最高的一个名词，也是最令人共同厌恶的臭名词。

    根据物权法的本义，反对、防止与禁止恶意占有，应当是全体人民、全体物权人的共同义务。决不能认为民事活动反恶意占有，公事活动中、社会活动中就不需要反恶意占有。

    普通物权法之恶意占有推定办法往往为担保物权法所用，而物权化方针有所不同。制度物权法中也有普通物权法的推定办法，但主要是推定有权占有和无权占有，并且无权占有中基本上是属于恶意占有。

    其他物权法系的占有物系指在一般流通领域可以生产、交换、流通、消费、分配之物，制度物权法的占有物主要针对限制流通或者禁止流通之物，其次才是一般可流通之物。比如某个地方有一块无主空闲地，当事人不知道业主是谁，而当事人随意在上面建筑房屋及其附属设施，同样是不允许的。

    制度物权法包括政策物权法对于特定的财产有特殊的规定，不能滥用普通物权法中的善意占有推定办法。行政法、行政经济法和一些政策法规中法定的财产，限制流通或者禁止流通的财产，一般不适用于善意占有之推定办法，仅仅恶意占有之推定办法。

    传统物权法和微观物权法理论体系中，只是就民法而论民法、就普通物权法而论普通物权法的，制度物权法方面的和政策物权法方面的没有涉及或很少涉及，担保物权法方面的也基本没有涉及。因此，对于恶意占有等方面的论述，总会有遗漏的地方。

    应当说，倘若本文也从当代物权法和宏观物权法理论架构中，对于恶意占有概念的内涵与外延一一道来，或许20万字也容纳不下。因此，本文仍然运用漫谈的手法，对“恶意占有”概念作一个简单的概括。有请各位读者结合本著作几十篇文章来一并理解，或许对于“恶意占有”会有更多的理解与收获。

    二、相关类型

    恶意占有的类型很多，比善意占有的类型多出很多。不同类别的恶意占有，会有不同的表现形式，主动恶意程度亦不同。在考量民事责任、行政责任和刑事责任等，应当据此进行定性分析与定量分析。

    1、和平占有与强暴占有

    （1）和平占有

    恶意占有人和平占有，就是利用和气、平缓或者诈骗的手段巧妙地占有单位或者他人的财产，其中以合谋侵财者居多。

    如恶意占有人与其他占有人串通一气，签订显失公平的财产或者权利转让合同，合伙以相对和平的方式多占、侵占他人的财产，或者采取小偷小摸方式侵占他人的财产等，便是恶意的和平占有。

    （2）强暴占有

    恶意占有人强暴占有，就是公然以强势作派、暴力形式或者胁迫等恶劣手段侵占单位或者他人的财产，其中以强盗式掠夺者居多。

    如恶意