当代物权法百科全书小辞典初稿873-2 (第2/3页)

依据法律关系占有、依据人事关系占有以外，正占有与副占有、准占有与权利占有、持有与管有等占有形态也可以列为广义的占有的对象。

    二、正占有与副占有

    1.正占有

    正占有，指普通物权法规定的直接的趋利性管领、支配标的物的权利。如所有权之占有与用益物权之占有均属于这种权利。

    整个物权法体系中，他们表现为最活跃也最出色。其中，所有权中的占有为一级占有权，为自主性、趋利性、完全排他性正占有；用益物权的占有为二级占有权，为他主性、趋利性、不完全排他性正占有。

    当然，将所有权占有与用益物权占有同时列为正占有，是相对于其他占有而言的。具体来说，他们之间的占有，也可以分为所有权之正占有与用益物权之副占有。

    维系正占有的物权效力，关键在于合同关系的建立与维护，占有权的取得与行使、流变、消灭等，要依靠合同来公示，存留原始证据。依合同占有的取得与存续、变换、转移、消灭等，是各种经济活动中的重要依据。

    尽管不动产与动产的合同关系与占有效力的侧重点不同，使用、收益与赔偿责任的法律适用不同，合同关系是必不可少的物权信托关系。

    2.副占有

    副占有，指担保物权法规定的间接的趋利性管领、控制标的物的权利。如动产质权、权利质权之占有与留置权之占有均属于这种权利。

    动产质权、权利质权之占有与留置权之占有，也有一定的趋利性，但与正占有的方式与效力不相同。

    正占有是直接支配标的物，让所管领的物直接发挥效用，甚至于直接取得所有权。

    副占有的所谓占有，是控制物的流动或者物本身的效用，为担保债权而控制，以物的价值或者交换价值担保为债权人优先受偿，不以取得财产所有权为目的。由此可见，副占有的适用范围偏狭于正占有，趋利性是间接的，物的效用是调整的，占有的效能方向是不一致性的，甚至于可以阻碍物的即时效用或者影响到物的自由流转。

    除了以上占有以外，抵押权、最高额抵押权也是存在一定的占有的。

    所不同的是，以上某种占有是前置式的，某几种占有是后置式的。

    前置式占有，是担保物权成立时已经成就了标的物的占有。后置式占有，是在债务人不履行债务而抵押权届满时，债权人向法院申请强制执行，由法院批准代为占有控制抵押物，也是法定的占有。

    副占有也是有等级制度的。留置权之占有，是一级占有，控制标的物的效力高于其他的担保占有，因为债务人不履行债务而设立留置权之占有。权利质权之占有，是二级占有，控制标的物的效力高于其他的担保占有而低于留置权之占有。

    当然，这里有金钱之物、权利之物与实物之分。仓单权、提单权或者应收账款部分与实物有关，知识产权之派生性物权也可以与实物有关，汇票、支票、本票、债券、存款单与应收账款一般为金钱之物。

    三、准占有与权利占有

    准占有与权利占有是意义相近的另类占有形态。某种意义上说，权利占有也是准占有。

    1、准占有

    准占有，含有准用其他法律规定的占有，以及准用习惯法、道德法、自然法、逻辑法的占有等。前者是相对规范的准占有，后者是比较自由的准占有。

    物权法第241条规定，合同没有约定或者约定不明确的，依照有关规定。

    上述规定，就是准用其他法律规定的占有。某些特殊的留置权，如不动产收益租赁关系发生的特别留置权、特定场所营业主人之特别留置权等，有些是“合同没有约定或者约定不明确的”留置占有权，同样准用其他法律规定的占有。

    依罗马法之市民法规定之定义，准占有为正占有与副占有之外的亚占有，或者说是非主流占有、他物权占有、权利占有、非实体占有。

    物权法第7条规定，物权的取得与行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。

    上述规定提到了道德法。与社会道德相关的有民族习惯法等，与职业道德有关的是交易习惯法等，与公民道德准则有关的是自然法、逻辑法等。

    在关于拾得遗失物、漂流物和发现埋藏物、隐藏物的相关规定中，以及在不动产相邻关系的规定中，道德法很重要，习惯法、自然法、逻辑法也有一些用场。

    2、权利占有

    权利占有，是一种加权式、更高档次、特别形态的占有。

    一般是债权人对于债务人所有的权利进行无偿式占有，而且还可以向债务人请求支付登记费用、交易费用，并且请求赔偿违约金。因为占有权人占有的是权利，而不是不动产或者动产，故与不动产或者动产的使用、收益无关。至于违约金的责任人，是债务人即权利的专有权人，是一种反时针的责任对象。

    一般而论，占有的标的必须是有体物，占有以实体为限。然而，所有权以外的多种物权同样也可视为有体物物权，可以据此建立准占有制度。

    权利人占有的标的不是实物，而是有体物的权利或者无体物的权利，故属于一种“权利占有”。

    这种他物权的占有，不同于用益物权之占有和动产质权、动产留置权之占有。

    其一，有些权利占有属于享有性质的占有。

    权利人所得占有的权利几乎是单边的权利，一般不需要付出什么代价，甚至于不付出任何代价可以取得的权利。

    如地上权的道路通行权、农地排水权和取水权，地役权的管线铺设权、城市排水权等，可以在他人的土地上进行，有些占有是临时性的占有，有些占有是长期性的占有。其他的占有是功利性、对价性或者是债权性的占有，有着双边的权利与义务。

    其二，权利占有属于非主流性质的占有。

    与其他的占有相比，权利占有的适用范围是相当窄小的。

    地役权中主要集中于不动产的享有