当代物权法百科全书小辞典初稿677-2 (第2/2页)
和意定的之分。商业银行的利息,是国家宏观调控的产物,也是法定的担保范围。民间的借贷利息,往往高于商业银行的利息,是微观的担保范围,也是意定的担保范围。抵押权的主债权是多种多样的,利息样式也是多种多样的。如金钱债权的利息,交付货物的债权利息,劳务的债权利息,信托投资的债权利息,长途运输的债权利息等,均可成为担保范围的一部分。应当指出的是,中国自从辛亥革命时起,法律仅保护正当比例的利息,对于高利贷的利息国家从来没有承认过。 3.违约金担保 违约金,一般指经济合同中载明的带有惩罚性、强制性或者补偿性的金钱罚则。 此法则的运用,是在事实要件成立时,与合同约定的条件和法律规定的条件相对照,从而作出惩罚性规定。担保范围的违约金,指为防止合同一方不履行合同应尽的义务,或者越权、专权履行合同的义务,给对方造成直接经济损失或者机会损失,设定违约行为人应当支付的惩罚性、强制性或者补偿性的金钱罚则。如果说担保利息是温和式小额惩罚,那么,违约金是暴烈式大额惩罚。如担保范围的利息是主债权年利率5%,违约金也是主债权金额5%,也可能是几天时间内的罚款。 4.损害赔偿金担保 损害赔偿金,指债务人不履行债务或越权、专权、不适当地履行合同与债务,给债权人造成直接经济损失或机会损失等损害而支付的全价式甚至于超全价式赔偿费用。这是一种高强度的带有惩罚性、强制性或者补偿性的金钱罚则。这在担保范围内,是强度最大的一种担保成就。 此法则的运用,是在事实要件成立时,与合同约定的条件和法律规定的条件相对照,从而作出全价式甚至于超全价式惩罚性规定。 譬如,甲方向乙方要求依抵押合同按时按质按量交付钢材,以备建筑之急需。但乙方交付的钢材不合格,造成所建造的房屋不合格。甲方就有权向乙方赔偿损失的项目,有赔偿购买钢材的价款与运输费、装卸费,赔偿所建造房屋不合格的直接经济损失、人工费、误工费,以及抵押权人因实现抵押权而支出的费用,拍卖、变卖抵押财产的适当费用等等。担保范围中这些约定,是一种高强度的带有惩罚性、强制性或者补偿性的金钱罚则,抵押权人所得赔偿额度,应当是全价式甚至于超全价式惩罚性规定。
话又说转来,如果以上合同是一般性的经济合同,债权人实现债权的难度大许多了。如果债权人在民事诉讼期间提出诉讼保全,或者提出以浮动抵押的方式确保债权,那依然是非常被动的作为,也不一定能够马上成功。所以,抵押合同与担保范围,看起来是简单的,却是有一定的学问的。 全盘考察本条款的意义,便会发现一个难点问题。即当损害赔偿金担保居于高强度的带有惩罚性、强制性或者补偿性的金钱罚则时,而抵押权的实现是相对弱势一些的担保方式,可能会造成执行难等问题发生。为了加强担保范围的功能作用和增强抵押合同的法律效力,抵押权人可以在抵押合同增加“留置权”的附加条件,以便于损害赔偿和其他要害担保范围的顺利实现。 5.实现担保物权费用的担保 实现担保物权的费用,指抵押权人在实现担保物权过程中所实际花费的各种费用。之所以将此项费用也列入抵押合同之中,是因为债务人不能依照合同约定如实清偿到期债务,导致了抵押权人发生了额外的费用,这种额外费用理应由债务人承担,对债权人进行经济补偿。 实现担保物权的费用,包括债权人垫付的对抵押财产评估费用、拍卖或者变卖抵押财产的费用、向人民法院申请强制变卖或者拍卖、或者强制执行的费用等等,但不包括人民政府财产保管和费用在内。需要注意的是,抵押权人要求实现担保物权的费用,应当是实报实销、实报实补,不能狮子大开口,也不能将招待律师的招待费用也算在内。 6.其他担保范围 物权法关于担保范围的规定,是简略式的规定。立法专家为此支招: 当事人在合同中约定抵押担保的范围只包括上述一项或几项,可以约定上述各项都承担担保责任。担保的范围依合同的约定确定;当事人对担保的范围没有约定的,抵押人应当对主债权及其利息、违约金、实现债权的费用承担担保责任。 抵押合同除包括前四项内容外,当事人之间可能还有其他认为需要约定的事项。比如抵押财产的保险责任由谁承担,抵押人如果提前偿还债权向谁提存,发生纠纷后是否申请仲裁等等,这些内容也可以在协商一致的情况下在抵押合同中约定。(王胜明主编,姚红、杨明仑副主编《中华人民共和国物权法解读》第400页) 相关法律:物权法第185条 相关名词: 〖抵押合同概述〗 字数:3888字 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱:QQ437116637或627592416
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